О применении судами аналогии закона

Применение права по аналогии не допускается в его отраслях семейном

О применении судами аналогии закона

Семейное правоПрименение права по аналогии не допускается в его отраслях семейном

Францифоров, доктор юридических наук, профессор, Н. Овчинникова Аннотация.

В статье рассмотрен институт аналогии закона и аналогии права как межотраслевое явление в российской правовой системе; проведен сравнительный анализ норм об аналогии из различных отраслей российского права; приведено понятие аналогии в российском уголовном процессе, предложено включение норм о применении аналогии в УПК РФ как инструмента преодоления пробелов в уголовно-процессуальном праве; приведены результаты социологического исследования на предмет применения аналогии в российском уголовном процессе. Ключевые слова: аналогия закона, аналогия права, уголовный процесс, преодоление пробелов, условия применения аналогии, судебная практика по применению аналогии в российском уголовном процессе, социологическое исследование. Следует признать принципиально невозможным абсолютно полное, исчерпывающее регулирование в законе всех возникающих в процессе применения по уголовному делу правоотношений, что служит основанием применения аналогии. Действующее уголовно-процессуальное законодательство однозначно не разрешает вопрос о допустимости либо запрете аналогии как способа преодоления пробелов.

Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему – обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефонам, представленным на сайте. Это быстро и бесплатно!

  • Смешанный трудовой договор: диктует практика
  • Примеры аналогии права и аналогии закона
  • Аналогия закона применяется в случаях если
  • О применении судами аналогии закона
  • Ваш IP-адрес заблокирован.
  • Применение права по аналогии
  • Аналогия закона и права общее и особенное. Что такое аналогия закона
  • Устранение и преодоление пробелов в праве
  • Аналогия закона, аналогия права и договорные отношения (А. Лобков, юрист, эксперт по бизнесу)

Что такое аналогия закона Аналогия закона и права общее и особенное. Что такое аналогия закона аналогия закон право Аналогия закона – это способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы и закона, регулирующего сходные с рассматриваемым отношения.

Смешанный трудовой договор: диктует практика

В повседневной практике складывающиеся общественные отношения не всегда подпадают под действие определенного закона. В подобных ситуациях используются аналогия закона или аналогия права.

Аналогия закона – это применение к отношениям, не урегулированным законом, положений закона, регулирующего сходные отношения. Аналогия закона допускается не всеми отраслями права. Она применяется прежде всего и главным образом в отраслях частного права.

Например, согласно п. Применение по аналогии уголовного, финансового и т. Преступность, к примеру, уголовного деяния, а также его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только Уголовным кодексом. Применение уголовного закона по аналогии не допускается ст. Уголовно наказуемое преступление всегда должно быть предусмотрено законом.

Аналогия права также применяется лишь в сфере частного права. Например, в силу п. Таким образом, аналогия права предполагает определение прав и обязанностей участников общественного отношения при отсутствии не только соглашения сторон и прямого закона, но и закона, регулирующего сходные отношения, а также применимого к ним обычая делового оборота.

При определении соответствия конкретного отношения общим началам и смыслу гражданского законодательства учитываются такие лежащие в его основе принципы как равенство участников регулируемых им отношений, неприкосновенность собственности, свобода договора и др.

Правоотношение – это урегулированное нормами права общественное отношение, субъекты которого являются носителями прав и обязанностей. Элементами любого правоотношения служат его субъекты и содержание.

Субъектами правоотношений могут быть граждане физические лица , юридические лица, государство, муниципальные образования то есть городские и сельские поселения , иностранные граждане и юридические лица, а также лица без гражданства.

правоотношения образуют субъективные права и обязанности.

Субъективное право – это основанная на праве возможность требования, а субъективная обязанность – основанная на праве необходимость удовлетворения чьего-либо требования.

Например, в случае причинения одним лицом имущественного вреда другому лицу у потерпевшего возникает право требовать возмещения вреда, а у причинителя – обязанность возместить вред.

Правоотношения имеют своими объектами различные имущественные вещи, деньги, ценные бумаги и т. Объекты правоотношений не являются их элементом. Они суть то, на что правоотношения воздействуют. Правоспособность и дееспособность граждан и юридических лиц.

Субъективные права и обязанности, принадлежащие конкретным субъектам в конкретных правоотношениях, следует отличать от их право- и дееспособности.

Правоспособность – это потенциальная общая, абстрактная способность субъекта иметь права и нести обязанности, в том числе нести юридическую ответственность за свое поведение. У гражданина она возникает в момент его рождения и прекращается смертью п.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации п. правоспособности зависит от вида субъекта права и определяется нормами соответствующих отраслей права: конституционного, уголовного, финансового, гражданского, семейного, трудового и др.

Дееспособность – это способность субъекта своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя обязанности и осуществлять их, в том числе нести самостоятельную юридическую ответственность.

У юридических лиц она возникает одновременно с правоспособностью или в необходимых случаях – с момента получения специального разрешения лицензии на занятие определенным видом деятельности.

Особенности гражданской, трудовой, брачной, избирательной и т.

Например, в силу норм конституционного права депутатом Государственной думы Федерального Собрания РФ можно стать лишь с 21 года, судьей – с 25 лет, Президентом РФ – с 35 лет.

Пенсию по старости можно получать с 55 лет для женщин или с 60 лет для мужчин. По общему правилу уголовной ответственности подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста п.

Основания возникновения, изменения и прекращения правоотношений юридические факты. Правоотношения возникают, изменяются и прекращаются на базе различных жизненных обстоятельств и фактов, с которыми право связывает определенные юридические последствия.

Поэтому данные обстоятельства и факты именуют юридическими фактами.

Примеры аналогии права и аналогии закона

Жилье и недвижимость Пробелы в праве. Южно-Сахалинск Пробелы в праве — отсутствие нормативно правового акта, его части, конкретной нормы, ее отдельного элемента, необходимых для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования.

Условия пробельности права: 1 фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования; 2 должна отсутствовать конкретная норма права или ее часть, призванные регулировать данные фактические обстоятельства.

Пробелы возникают в результате недосмотра субъекта правотворчества, вследствие недостаточно полного изучения предмета правового регулирования. Субъект правотворчества может также оставлять свободные зоны в условиях общедозволительного режима правового регулирования.

Существует два пути преодоления пробелов в праве: 1. Нормативное устранение пробела, которое осуществляет субъект правотворчества посредством принятия нового нормативного предписания.

Аналогия закона применяется в случаях если

В повседневной практике складывающиеся общественные отношения не всегда подпадают под действие определенного закона. В подобных ситуациях используются аналогия закона или аналогия права.

Аналогия закона – это применение к отношениям, не урегулированным законом, положений закона, регулирующего сходные отношения. Аналогия закона допускается не всеми отраслями права.

Она применяется прежде всего и главным образом в отраслях частного права. Например, согласно п.

Субъективная обязанность- установленная правовыми нормами мера должного поведения.

Состоит из трёх элементов: Непрепятствие законным действиям управомоченного лица; Обязанность выполнять законные требования управомоченного лица; Обязанность претерпевать меры, которые законно применяет управомоченное лицо: пассивный вид воздержание от соответствующих действий активный вид обязанность действовать. Аналогия закона предполагает соблюдения ряда условий: а наличие общей правовой урегулированности данного случая; б отсутствие адекватной юридической нормы; в существование аналогичной нормы, т. Сходство юридических фактов как раз и позволяет задействовать диспозицию аналогичной нормы. Субсидиарное применение права – это способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы из другой отрасли права. Это то же аналогия закона, но закона, относящегося к другой – родственной отрасли.

Введение к работе Актуальность темы исследования Высокий уровень преступности в современной России в году зарегистрировано ,8 тыс.

Кандидат юридических наук, доцент, научный сотрудник Научно-учебного центра Генеральной Прокуратуры Республики Армения Ереван В статье обосновывается возможность применения аналогии процессуального закона.

Ав- тор, подчеркивая, что это доказано наукой и практикой, исследует законность и допустимость такой аналогии в Республике Армения при этом проводит сравнительный анализ соответствую- щих норм УПК РА и УПК РФ, а также складывающейся правоприменительной практики.

В процессуальной науке допустимость анало- нение аналогии, — пишут Т. Добровольская и гии процессуального закона является предметом В.

О применении судами аналогии закона

Аналогия закона, аналогия права и договорные отношения А. Лобков, юрист, эксперт по бизнесу Фото : 13 ноября , Гражданское законодательство Казахстана регулирует практически все товарно-денежные и иные имущественные отношения, основанные на равенстве участников, а также связанные с ними личные неимущественные отношения.

Участниками этих отношений являются граждане, юридические лица, государство и административно-территориальные единицы поселки, города, районы и области.

К семейным, трудовым отношениям и отношениям по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды гражданское законодательство применяется лишь в случаях, когда эти отношения не регулируются соответствующими специальными законодательными актами.

В данной дефиниции автор указывает на основную черту пробела в праве: отсутствие нормы права необходимой для регулирования конкретных общественных отношений. Пробел в нормативно-правовом регулировании — отсутствие норм закона и норм подзаконных актов. Пробел в законодательстве в узком и точном смысле этого слова — отсутствие закона акта высшего органа власти вообще.

Семейное право в вопросах и ответах Предисловие Целью предлагаемого читателю пособия является оказание практической помощи студентам юридических вузов в сдаче экзаменационного зачета по семейному праву.

Работа написана на основании норм действующего законодательства и в первую очередь использован Семейный кодекс Российской Федерации. Кроме того, использованы другие правовые акты, в том числе подзаконные.

Учтен опыт также зарубежных стран.

Применение права по аналогии

Что такое пробел в праве? Пробел в праве – это отсутствие правовой нормы при разреше-нии конкретных жизненных случаев, которые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.

Причинами возникновения пробелов в праве могут быть отставание законодательства от развития жизни, упущения при подготовке норма- тивно-правовых актов и другие.

Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей правовой нормы, необходимость которой обусловлена жизнью. В тех случаях, когда правотворческий орган не сумел устра нить пробел, используется правило применения права по аналогии.

Под аналогией понимается определенное сходство между различными явле ниями или предметами. Применение права по аналогии не означает про извольного решения конкретных дел.

Аналогия закона в семейном праве — применение к семейным отношениям, не Для его осуществления необходимо соблюдение трех условий: Семейным правом не урегулированы отношения между фактическим воспитателем и Аналогия права допускается только в том случае, если отсутствует.

Такая ситуация свидетельствует о пробеле в праве позитивном праве или законодательстве в юридической литературе большинство исследователей отождествляет эти понятия. Пробел в праве — это полное или частичное отсутствие правовой нормы, необходимой для урегулирования конкретного правоотношения и практического разрешения юридического дела. По мнению В.

Устранение и преодоление пробелов в праве

Пробел в праве — это полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.

Понятие, причины пробелов в праве Социальные отношения в мире с каждым годом усложняются. Государство издает все увеличивающееся количество нормативных актов, призванных регулировать эти отношения.

Однако далеко не всегда удается охватить те или иные сферы жизни, и тогда возникает пробел в праве.

Место норм гражданского права в системе семейного права Я. Фархтдинов, д.

Решение суда об определении порядка Правовое воспитание школьников Социальная Аналогия закона – это способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемым отношения. Аналогия права представляет собой менее точный прием решения юридического дела по аналогии и предлагает соблюдение следующих условий: а наличие общей правовой урегулированности данного случая; б отсутствие адекватной юридической нормы; в существование аналогичной нормы, т.

Пробелы в праве и способы их восполнения 1. Практика применения аналогии закона в различных отраслях российского права 2.

ВИДЕО ПО ТЕМЕ: ГК РФ, Статья 6, Применение гражданского законодательства по аналогии, Гражданский Кодекс Российской

Источник: https://flymls.com/semeynoe-pravo/primenenie-prava-po-analogii-ne-dopuskaetsya-v-ego-otraslyah-semeynom.php

Аналогия закона применяется в случаях если

О применении судами аналогии закона

В то же время решения суда в случаях, когда применяется аналогия, содержат правоположения, которые существенно обогащают юридическую практику и могут послужить основой для развития законодательства.

В качестве примера рассматриваемого применения закона можно обозначить приносящую доход деятельность некоммерческой организации. К такой деятельности юридического лица применяются нормы закона, регулирующие непосредственно предпринимательскую деятельность.

Данный вывод содержится в п. 21 постановления Пленума Верховного суда РФ «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ» от 23.06.2015 № 25.

В тех случаях, когда правотворческий орган не сумел устранить пробел в законодательстве, используется правило применения права по аналогии.

Юридические услуги по корпоративному праву

Аналогия права. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости.

Правоспособность — это потенциальная (общая, абстрактная) способность субъекта иметь права и нести обязанности, в том числе нести юридическую ответственность за свое поведение. У гражданина она возникает в момент его рождения и прекращается смертью (п. 2 ст. 17 ГК).

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации (п. 3 ст. 48, п. 2 ст. 51, п. 8 ст. 63 ГК).

Логическую основу аналогии закона составляет метод аналогии. В логике под ним понимается такое умозаключение, в котором на основании сходства явлений в известных признаках делается логический вывод о сходстве этих явлений и в других признаках.

Причем ценность, достоверность вывода, предпосылки и правила выводимости обусловлены логической и философской природой аналогии и качественным своеобразием явлений, используемых при уподоблении (подробнее см. [13. Ч. 3. С. 85 и след.; 69]).
Общие начала сформулированы в ст. 1 ГК. Под смыслом гражданского законодательства понимаются его характерные черты, закрепленные в предмете и методе.

Термины «добросовестность», разумность» и справедливость являются субъективными оценочными понятиями и определяются в каждом конкретном случае.

Аналогия закона и аналогия права

Известно, что право воздействует не на все, а лишь на часть общественных отношений. Эта часть имеет основополагающее значение для общества, в силу чего нуждается в охране со стороны государства.

Все иные отношения, не затрагивающие нормальную жизнедеятельность общества, должны быть свободны от правового регулирования, в том числе от применения аналогии закона и аналогии права.
Аналогия закона допускается не всеми отраслями права.

Она применяется прежде всего и главным образом в отраслях частного права.

Хотя аналогия права достаточно редко встречается на практике, до вступления в силу изменений раздела ГК РФ о залоге 1 июля 2014 года судами на основании п. 2 ст. 6 ГК РФ была выработана однозначная практика, касающаяся порядка его прекращения.

Различают два способа казуального восполнения пробелов в праве: аналогию закона (analogia legis) и аналогию права (analogia juris). Аналогия закона применяется тогда, когда отсутствует нормативное предписание, предусматривающее соответствующую ситуацию, но существует такое предписание, которое регулирует сходные случаи.

Аналогия закона — это применение к гражданским правоотношениям, которые не урегулированы какой-либо законодательной нормой, норм гражданского законодательства, регламентирующих сходные по существу отношения. Подробно об аналогии (как закона, так и права) расскажем в статье далее.

Для правильного применения аналогии закона недостаточно условий, вытекающих из ее логической природы. Необходимы специфические юридические и иные требования, которые обеспечивают строгое соблюдение законности в ПП.

Аналогия закона представляет собой применение к отношениям, которые не урегулированы законодательством или договором, норм гражданского права, регулирующих сходные отношения.

Таким образом, аналогия права предполагает определение прав и обязанностей участников общественного отношения при отсутствии не только соглашения сторон и прямого закона, но и закона, регулирующего сходные отношения, а также применимого к ним обычая делового оборота.

В сфере правоприменительной деятельности возможность применения аналогии в качестве исключительной меры должна быть специально предусмотрена в законодательстве.

Аналогия закона предусмотрена ч. 1 ст. 6 ГК Российской федерации. Здесь сказано: «в случаях, когда предусмотренные соответствующими нормами ГК отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона)».

Аналогия во всех случаях допустима лишь тогда, когда данный вопрос прямо не урегулирован в законе и законодатель не связывает наступление юридических последствий только с конкретным законом, а соответствующий вопрос все же находится в сфере права, требует юридического решения.

В гражданском праве применяется аналогия закона и аналогия права (Статья 6 ГК РФ). Правило об аналогии закона и аналогии права используются только при применении ФЗ и не могут распространяться на действие подзаконных актов.

Нередко возникают имущественные и личные неимущественные отношения, не существовавшие в момент принятия соответствующего ФЗ или не учтенные законодателем при его принятии.

Аналогия закона и аналогия права – особые средства, не устраняющие пробелы в праве, а преодолевающие их.

Заметим, по аналогии решаются только дела, которые рассматриваются в порядке гражданского и арбитражного процессуального законодательства.

В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, поскольку действует непреложный принцип «нет преступления без указания на то в законе», что служит гарантией защиты личности.

Аналогия должна применяться строго в соответствии с требованиями законности.

Поэтому и использовать аналогию могут только органы правосудия – суды с соблюдением всех процессуальных норм и процессуальных гарантий (с заслушиванием мнения сторон в процессе, с указанием в решении, что оно принято на основании применения аналогии, с возможностью обжалования и опротестования такого решения и др.). Выработанное с помощью аналогии решение юридического дела не должно противоречить действующему законодательству.

Кроме того, применение закона по аналогии к регулируемым отношениям не должно противоречить их существу. Не является аналогией закона отсылка, содержащаяся в норме закона к другой норме.

Согласно п. 1 ст. 6 ГК РФ, сходные законодательные нормы могут быть применены к отношениям сторон, которые законом непосредственно не регулируются, лишь при определенных обстоятельствах.

Правила об аналогии закона и аналогии закона применяется только при применении федеральных законов и не могут распространяться на действие подзаконных актов. Использование аналогии закона возможно лишь в случае действительного, а не мнимого пробела. На это условие было обращено внимание уже в указаниях ГКК Верховного Суда РСФСР № 1 за 1926 г. (см. [68. С. 148]).

Уместно заметить, что в юридической литературе есть и более содержательные определения этого понятия. В частности, отмечается: аналогия права – это юридическое решение конкретной ситуации на основе общих принципов и смысла права при отсутствии схожей законодательной нормы[253].

Имеется в виду ситуация, когда не представляется возможным найти сходную конкретную норму ни в определенной отрасли права, ни в иной. Согласно ч. 2 ст.

6 ГК РФ «при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются, исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости».

Аналогия закона. В случаях, когда ГПО не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применяемый к ним обычай делового оборота, к ним (поскольку это не противоречит их существу) применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения.

Итак, аналогия закона допустима только с разрешения правотворческого органа, который в нормативном правовом акте устанавливает возможность использования аналогии закона.
Необходимость применения данного приема обусловлена тем, что решение по любому делу обязательно должно иметь правовое основание.

Правоотношения имеют своими объектами различные имущественные (вещи, деньги, ценные бумаги и т.п.) и неимущественные (нематериальные) блага (жизнь, здоровье, честь, достоинство и т.д.), а также различные интересы (избирать, быть избранными и т.п.). Объекты правоотношений не являются их элементом.

Еще по теме § 4. Пробелы в праве. Применение аналогии закона и аналогии права:

Лишь при этих обстоятельствах может быть употреблена аналогия права, предполагающая обращение к общим принципам гражданского права и его смыслу.

Применение по аналогии уголовного, финансового и т.п. публичного законодательства не допускается.

Преступность, к примеру, уголовного деяния, а также его наказуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только Уголовным кодексом.

Применение аналогии невозможно в тех отраслях и институтах права, где она прямо или косвенно запрещена законом или иным нормативным актом. Например, в п. 2 ст. 3 УК РФ записано: “Применение уголовного закона по аналогии не допускается“.

Другое отношение к аналогии наблюдается при применении права в оперативно-исполнительской форме. Здесь решаются такие дела, которые, будучи нормальным, объективным явлением для общества, должны обязательно быть решены вне зависимости от того, с достаточной ли степенью полноты регулирует соответствующий вопрос правовая норма.

Источник: http://bfzurist.ru/sudebnaya-praktika/9201-analogiya-zakona-primenyaetsya-v-sluchayah-esli.html

Применение аналогии права 10 гк рф в трубовом праве

О применении судами аналогии закона

Если Вам необходима помощь справочно-правового характера (у Вас сложный случай, и Вы не знаете как оформить документы, в МФЦ необоснованно требуют дополнительные бумаги и справки или вовсе отказывают), то мы предлагаем бесплатную юридическую консультацию:

  • Для жителей Москвы и МО – +7 (499) 110-86-37
  • Санкт-Петербург и Лен. область – +7 (812) 426-14-07 Доб. 366

ICQ: e-mail: justicemaker yandex.

Принципиальная невозможность беспробельного правового регулирования имущественных и неимущественных связей между находящимися в равном юридическом положении организационно и имущественно обособленными, инициативными субъектами с автономной волей обусловливает необходимость использования в правоприменении таких инструментов, как аналогия закона и аналогия права. Закономерное, обычное отставание гражданского законодательства от экономического развития требует довольно редкого обращения к аналогии, но в особые, переходные, реформационные периоды жизни общества интенсивность применения и значение положений этого института возрастают. Современные условия развития отечественного гражданского права предопределили значительное увеличение количества реальных практических ситуаций, требующих применения судами гражданского законодательства по аналогии. В настоящее время можно констатировать, что суды интенсивно используют прием аргументации принимаемых решений по аналогии вне зависимости от того, являются ли рассматриваемые ими отношения абсолютными или относительными, связаны ли они с предпринимательской деятельностью или корпоративным управлением. В частности, реальное действие механизма аналогии закона происходит при определении наследственных прав см.

Механизм правоприменения требует взаимодействия норм различной правовой природы, и наиболее тесная связь прослеживается между нормами гражданского и трудового права.

Принимая решение по трудовому спору, равно как и по другим категориям дел частноправового характера, суд определяет процессуальную возможность прямого урегулирования правовых отношений при применении положений действующего законодательства и соглашения сторон.

Способ прямого урегулирования правового отношения предполагает использование внутриотраслевых возможностей при разрешении трудового спора.

При их недостаточности, исходя из сущности правового отношения, применению подлежат нормы законодательства, регулирующего сходные отношения аналогия закона.

Применение аналогии закона при рассмотрении трудовых споров

ICQ: e-mail: justicemaker yandex.

Принципиальная невозможность беспробельного правового регулирования имущественных и неимущественных связей между находящимися в равном юридическом положении организационно и имущественно обособленными, инициативными субъектами с автономной волей обусловливает необходимость использования в правоприменении таких инструментов, как аналогия закона и аналогия права.

Закономерное, обычное отставание гражданского законодательства от экономического развития требует довольно редкого обращения к аналогии, но в особые, переходные, реформационные периоды жизни общества интенсивность применения и значение положений этого института возрастают. Современные условия развития отечественного гражданского права предопределили значительное увеличение количества реальных практических ситуаций, требующих применения судами гражданского законодательства по аналогии.

В настоящее время можно констатировать, что суды интенсивно используют прием аргументации принимаемых решений по аналогии вне зависимости от того, являются ли рассматриваемые ими отношения абсолютными или относительными, связаны ли они с предпринимательской деятельностью или корпоративным управлением. В частности, реальное действие механизма аналогии закона происходит при определении наследственных прав см.

Примечательно, что если до недавнего времени суды предпочитали, разрешая спор по аналогии особенно по аналогии права , не использовать термин “аналогия” очевидно, во многом именно в силу этого ученые констатировали крайнюю редкость применения судами положений п.

В силу вышеуказанных обстоятельств явно назрела потребность в осмыслении ряда теоретических проблем учения об аналогии закона и права для ее применения в точном соответствии с основными началами гражданского законодательства.

Прежде всего следует дать отрицательный ответ на вопрос, является ли применение гражданского закона по аналогии феноменом нон грата, к искоренению которого необходимо стремиться.

Думается, что применение аналогии обнаруживает перед законодателем выявленный пробел и не препятствует ему урегулировать выпавшее из поля зрения отношение по собственному усмотрению.

Однако результатом применения аналогии всегда является достижение абсолютной определенности модели возможного или должного поведения.

Поэтому закрепление в законе возможности применения правовых норм по аналогии вполне соответствует стремящемуся к строгой определенности характеру гражданско-правового воздействия, имеющего в качестве основных задач обеспечение стабильности отношений в статике и предсказуемости в динамике.

Кроме того, само по себе провозглашение допустимости использования метода аргументации юридических решений по аналогии в гражданских отношениях способствует реализации правонаделительного характера гражданско-правового регулирования и его преимущественной диспозитивности.

Следует также добавить, что именно на возможность применения аналогии закона и аналогии права к отношениям, не урегулированным нормами права напрямую, опирается такая отраслевая особенность гражданско-правовых юридических фактов, как открытость перечня последних ст.

Договорное право. Общие положения. Положительный ответ необходимо дать на второй актуальный вопрос о допустимости применения по методу аналогии не только закона, но и иных актов, содержащих нормы гражданского права.

Например, Суд по интеллектуальным правам отметил, что в отсутствие норм, регулирующих способы установления тождественности фирменных наименований, применительно к п.

Приказом Роспатента от 5 марта г. Более того, видится принципиально правильным использование в необходимых случаях по аналогии также квазинормотворческих судебных установлений, сформированных высшими судами.

Складывающаяся именно таким образом судебная практика см.

При этом не следует думать, что применение устоявшихся положений судебной практики к отношениям, не имеющим прямого или аналогичного нормативного регулятора, по существу, представляет не аналогию закона, а аналогию права.

В действительности в таких случаях происходит адаптация готового, существующего квазинормативного регулятора к аналогичному отношению если соответствующая судебная позиция отвечает в конкретном ситуационном преломлении идеям справедливости, разумности и добросовестности , а не выработка индивидуального решения для исключительной ситуации. Важным вопросом нормативного закрепления механизма аналогии в гражданском праве является вопрос о возможности и целесообразности санкционирования применения гражданского законодательства по аналогии за пределами предмета гражданско-правового регулирования в других смежных частноправовых отраслях в семейной и трудовой сфере.

Статья 5 СК РФ прямо разрешает применение гражданского законодательства по аналогии к отношениям между членами семьи, если эти отношения не урегулированы семейным законодательством или соглашением сторон и отсутствуют нормы гражданского права, прямо регулирующие указанные отношения. При невозможности реализации аналогии закона ст. Однако, несмотря на наличие указанных норм, в практике можно встретить отрицательное отношение судов к доводам о применении гражданско-правовых норм по аналогии к семейным отношениям.

Так, Верховный Суд РФ обратил внимание, что не допускается уменьшение на основании ст. Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за третий квартал года утв.

Президиумом Верховного Суда РФ 26 декабря г.

В свою очередь, кодифицированный акт трудового права, генетически близкого к гражданскому праву, не дает санкцию на применение к трудовым отношениям гражданско-правовых норм по аналогии.

В судебной практике подчеркивается, что регулирование трудовых отношений с помощью прямого или по аналогии применения норм гражданского законодательства противоречит ст.

Как пояснил Верховный Суд РФ, трудовое право имеет свой предмет и метод регулирования общественных отношений, отличные от предмета и метода гражданского права; именно в силу специфики предмета и метода регулирования в трудовом законодательстве, в частности, отсутствуют нормы о недействительности трудового договора, а потому применение к незаконным условиям трудовых договоров положений ст.

Определение ВС РФ от 14 ноября г. N 5-В Думается, что относимость гражданского, семейного и трудового права, регулирующих межличностные отношения, к частным отраслям все-таки позволяет положительно ответить на вопрос о возможности применения гражданского законодательства, как наиболее объемного и детального, к семейным и трудовым отношениям по аналогии.

Однако такой способ устранения пробелов в семейном и трудовом праве следует допускать, во-первых, только при невозможности применения по аналогии семейного и трудового законодательства и, во-вторых, если это соответствует принципам указанных отраслей.

В частности, едва ли можно назвать адекватной принципам трудового права квалификацию в качестве взаимно обязывающих предварительных договоров ст.

Особое внимание требуется уделить вопросу о возможности использовать в порядке аналогии специальные императивные нормы, предусматривающие возникновение или прекращение ограничений и обременений гражданских прав, а также меры гражданско-правовой ответственности.

Думается, что наука должна энергично высказывать и обосновывать критическое отношение к применению указанной аналогии как противоречащему таким закрепленным в ст. Такая доктринально обоснованная критика может стать опорой для прямого законодательного решения рассматриваемого вопроса и введения в ст.

Подобное решение будет находиться в русле законотворческой практики большинства стран СНГ см.

В противном случае всегда будет оставаться соблазн задействовать метод аналогии не для восполнения реального правового пробела, а для введения в действие предполагаемых желаемых , но не принятых законодательных велений в качестве средства сдерживания поведения, прямо не запрещенного законом, но нежелательного в конкретной ситуации с экономической, социальной или политической точки зрения.

Теория государства и права: Учебник для вузов. Балашов А. Брагинский М. Договорное право: общие положения. Захаров В. Кузнецова О. Лазарев В. Слепенкова О. Шафиров В. На все работы дается гарантия.

Юриспруденция дипломные, курсовые, контрольные на заказ. Магистерские, дипломные и курсовые по праву О компании Образцы работ Заказать Контакты. Навигация по сайту:. Проблемы применения гражданского законодательства по аналогии.

Статьи по предмету Гражданское право. Работаем без выходных.

Аналогия закона и аналогия права – это уникальные методы решения законодательных коллизий и пробелов. Гражданское законодательство охватывает собой колоссальное количество вопросов, которые возникают в повседневной жизни.

Однако, как показывает практика, не на все проблемы можно найти ответы в гражданском или ином праве. В подобных случаях законодатель предусмотрел возможность устранения законодательных коллизий посредством аналогии права.

Применение права по аналогии в рамках гражданского законодательства прописано в ст. Роль аналогии в науке и правовом процессе достаточно велика.

Трудовое право — это часть гражданского права. Отдельный кодекс и несколько публичных норм сути дела не меняют. Да, закон выделяет работников и защищает их — все ради социального благополучия.

Но потребителей он тоже защищает. Однако это не повод выделять потребительское право в отдельную отрасль. Это первая точка зрения.

Существует и противоположная, но ее озвучивать нет необходимости, она всем известна.

Вы точно человек?

Механизм правоприменения требует взаимодействия норм различной правовой природы, и наиболее тесная связь прослеживается между нормами гражданского и трудового права.

Дело в том, что трудовое право как комплексная самостоятельная отрасль права, является вторичной по отношению к гражданскому праву, и поэтому трудовые отношения в сфере договорного регулирования, на наш взгляд, подвержены межотраслевому правовому регулированию.

Сфера договорного регулирования отношений по выполнению работ и оказанию услуг является в той или иной степени общей для двух отраслей права и служит тем самым базовым основанием межотраслевых связей данных отраслей [1]. Здесь мы можем говорить о взаимодействии гражданского и трудового права.

Трудовой договор является институтом частного права, и вопрос о применении норм гражданского права возникает в рамках договорного регулирования двух отраслей права.

Проблема применения норм гражданского права к трудовым отношениям уже неоднократно обсуждалась исследователями на страницах печатных изданий, и на сегодняшний день остаётся весьма актуальной. Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

Порок воли в трудовом договоре: применяются ли правила ГК?

Цыбуленко А. В судебной практике, как и в любой правоприменительной деятельности, периодически возникают проблемы, связанные с обнаружением пробелов в применяемом законодательстве и их преодолением при разрешении конкретных правовых споров. Одной из причин этого, как отмечает Г. Несмотря на поправки и уточнения, внесенные в Трудовой кодекс РФ

.

.

.

Применение аналогии при разрешении трудовых споров

.

.

.

.

Источник: https://vrachintouch.ru/hozyaystvennoe-pravo/primenenie-analogii-prava-10-gk-rf-v-trubovom-prave.php

Т. А. ЩЕЛОКАЕВА,

О применении судами аналогии закона

Татьяна Анатольевна ЩЕЛОКАЕВА, начальник отдела анализа и обобщения судебной практики законодательства и статистики Второго арбитражного апелляционного суда, кандидат юридических наук (г. Киров).

В современной правовой системе РФ применение права по аналогии остается весьма затруднительным, так как требует от правоприменителя высокого уровня профессиональной подготовки.

Несмотря на достаточно хорошую теоретическую разработку данного вопроса и его законодательное закрепление, правоприменительные органы неоправданно редко и очень осторожно выносят решения, мотивированные применением аналогии закона или аналогии права.

На наш взгляд, подобная ситуация в административной и судебной практике сложилась из-за определенных сложностей, с которыми сталкивается правоприменитель при квалификации пробела в праве как правового основания применения права по аналогии, а также при установлении пределов такого правоприменения.

В силу ст.

13 АПК РФ в случаях, если спорные отношения прямо не урегулированы федеральным законом и другими нормативными правовыми актами или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, арбитражные суды применяют нормы права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии таких норм рассматривают дела исходя из общих начал и смысла федеральных законов и иных нормативных правовых актов (аналогия права).

В этой норме законодатель сформулировал легальные определения аналогии права и аналогии закона, а также установил правовые основания применения арбитражными судами права по аналогии. По вопросу пределов применения права по аналогии он оказался весьма краток, указав, что данное правоприменение не должно противоречить существу спорных отношений.

Пробел в праве как основание применения права по аналогии: вопросы квалификации.

На сегодняшний день с учетом потребностей правовой практики проблема пробельности права сужается до проблемы принятия решения по конкретному делу в случае установления пробела в праве. Следовательно, вопрос о квалификации пробела в праве весьма актуален.

В юридической литературе пробел в праве традиционно определяется как отсутствие нормы права либо нормативного акта.

С точки зрения законодателя, это ситуация, когда спорные отношения не урегулированы федеральным законом и другими нормативными правовыми актами или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота (ст.

13 АПК РФ). По мнению автора, приведенное определение не содержит всех существенных признаков данного явления.

Выделяя пробел в праве, нужно учитывать присущие ему обязательные черты.

1. Пробел в праве следует понимать как отсутствие не любой нормы права, а именно нормы права, которая непосредственно регулирует рассматриваемое правоприменителем общественное отношение. В этом вопросе арбитражные суды нередко допускают ошибки.

При рассмотрении законности определения суда о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) арбитражный суд апелляционной инстанции ошибочно квалифицировал ситуацию как пробел в праве и применил по аналогии ст. 49 АПК РФ (постановление Арбитражного суда Республики Коми от 05.12.2005 №А29-4853/05-ЗБ).

Поскольку заявитель по делу о банкротстве обратился в суд с ходатайством о прекращении данного производства, оценивая правомерность принятия судом отказа от заявления о признании лица несостоятельным, суд руководствовался п. 4 ч. 1 ст.

150 АПК РФ (арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят судом), а также ч. 5 ст. 49 АПК РФ (арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это нарушает права других лиц).

Последняя норма является общей, она непосредственно регламентирует принятие судом отказа от иска (заявления) для всех видов арбитражного судопроизводства.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации существует норма права, непосредственно регулирующая спорное отношение, и у суда отсутствовали правовые основания для применения права по аналогии.

Регулятивность нормы права – это ее способность устанавливать права и обязанности участников отношений. Непосредственная регулятивность есть соответствие условий гипотезы нормы права квалифицирующим обстоятельствам индивидуально-определенного общественного отношения.

При квалификации правоприменитель сначала устанавливает объективные и субъективные обстоятельства дела, а затем осуществляет поиск нормы права. Поиск осуществляется путем установления соответствия между обстоятельствами дела и обстоятельствами, которые смоделировал законодатель в гипотезе нормы права.

Только в результате такой интеллектуально-волевой деятельности может быть установлен пробел в праве.

При рассмотрении дела по исковому заявлению одного потребительского общества к другому суд установил, что Закон РФ «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» не содержит норм, регулирующих порядок совершения потребительскими кооперативами сделок, в том числе сделок с заинтересованностью (постановление Арбитражного суда Республики Коми от 28.07.2004 № А29-1453/04-2э).

Между тем из материалов дела следовало, что договор по передаче имущества подписан от обеих сторон одним и тем же лицом, которое занимало должность председателя совета упомянутых потребительских кооперативов.

При разрешении спора суд правильно установил пробел в законодательстве о потребительских кооперативах и применил по аналогии нормы законодательства об обществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах в части особого порядка заключения сделок с заинтересованностью.

2. Пробел в праве имеет место в том случае, когда отсутствует норма права (правило поведения), непосредственно регулирующая конкретное общественное отношение не только в определенном нормативном документе, но и в системе права в целом.

При этом следует учитывать, что отсутствие данной нормы в отдельном нормативном акте вовсе не означает ее отсутствия в другом законе, нормативном договоре, правовом обычае. Основанием для применения права по аналогии является пробел в праве, но не пробел в законе.

В науке сформировались разные позиции по указанному вопросу. С. Ф. Кечекьян под пробелом в законе понимает ситуацию, когда нормативный акт, регулируя общественные отношения в общей форме, оставляет без правового опосредования какие-то аспекты данных отношений, в то время как оно должно быть именно в этом нормативном акте.

А при полном отсутствии нормативного акта, т. е. там, где даже в общей форме определенные отношения не получили своего закрепления правом, налицо пробел в праве. Соответственно, для преодоления первого вида пробелов применяется аналогия закона, а для второго вида пробелов – аналогия права, так как аналогия закона не применима.

В. В. Лазарев, напротив, отожествляет пробел в праве с пробелом в законе и подчеркивает, что «пробелы в законах, законодательстве есть пробелы в праве и наоборот», поскольку термин «законодательство» употребляется в предельно широком смысле слова как система нормативных предписаний, издаваемых компетентными нормотворческими органами.

Автор предлагает отличать пробел в праве от пробела в законе. Под последним следует понимать отсутствие нормы права, непосредственно регулирующей общественное отношение, в отдельном нормативном правовом акте (законе в широком смысле этого слова), в то время как в силу предмета данного закона отсутствующая норма должна содержаться в нем.

При таком понимании пробел в законе как правовое явление шире пробела в праве. В определенных случаях отсутствующая норма права может содержаться в другом законе, и такую ситуацию нельзя квалифицировать как пробел в праве. При наличии пробела в законе без признаков пробела в праве правоприменитель принимает решение по делу путем субсидиарного применения права.

В отечественной правовой системе мы сталкиваемся с двумя вариантами пробела в законе (при отсутствии пробела в праве).

Во-первых, когда законодатель экономит нормативный материал и сознательно предусматривает пробел в законе. При этом в законе прямо установлено субсидиарное применение права. Например, в Семейном кодексе РФ отсутствуют нормы права, регламентирующие порядок изменения и расторжения брачного договора (мы имеем дело с пробелом в законе).

Но данную ситуацию нельзя квалифицировать как пробел в праве, так как в силу предписания п. 2 ст. 43 настоящего Кодекса брачный договор может быть изменен или расторгнут по основаниям и в порядке, которые установлены ГК РФ для изменения и расторжения договора.

Здесь компетентный орган будет субсидиарно применять нормы другого закона, следуя воле законодателя.

Одним из достоинств действующего арбитражного процессуального закона является его лаконичность, что прежде всего обеспечено нормами, предписывающими субсидиарное применение положений раздела Н «Производство в арбитражном суде первой инстанции. Исковое производство» АПК РФ для регламентации других ви­дов производства в арбитражном суде, в частности положениями ч. 1ст. 197,ч. 1 ст. 202,ч. 1 ст. 217, ч. 1 ст. 266, ч. 1 ст. 284.

Во-вторых, пробел в законе может появиться в связи с нарушением таких требований правотворческой техники, как полнота правового регулирования и согласованность закона с другими нормативными актами.

Например, банки и иные кредитные организации, ссылаясь на сохранение банковской тайны, отказывались сообщать судебным приставам-исполнителям сведения о денежных средствах, банковских счетах и банковских вкладах своих клиентов, которые являлись должниками по исполнительным документам, поскольку по ч. 4 ст.

26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются им самим, судам, а при наличии согласия прокурора – органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

В то же время положения п. 2 ст. 12, п. 2 ст. 14 ФЗ «О судебных приставах» относят судебных приставов-исполнителей к числу субъектов, имеющих доступ к банковской тайне. Судебные приставы-исполнители направляют запросы в банки и иные кредитные организации о наличии у должников – физических лиц счетов и вкладов на основании названных норм.

Данная ситуация ошибочно квалифицируется как коллизия норм права. Для установления таковой требуется наличие двух норм права, регу­лирующих одно и то же отношение по-разному.

Поскольку в приведенном примере в ФЗ «О банках и банковской деятельности» отсутствует норма, регулирующая отношения между банком и судебным приставом-исполнителем по поводу предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, отсутствует и правовая коллизия.

Сложившаяся ситуация есть не что иное, как пробел в законе: законодатель своевременно не включил в ч. 4 ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» судебных приставов-исполнителей.

Правоприменитель при решении конкретного дела руководствуется нормами другого нормативного документа – ФЗ «О судебных приставах», устанавливает обязанность банка представлять требуемые сведения путем субсидиарного применения права, что подтверждается позицией по данному вопросу Конституционного Суда РФ (постановление от 14.05.2003 № 8-П).

Таким образом, пробел в праве – это отсутствие нормы права (правила, непосредственно регламентирующего рассматриваемое отношение) в системе действующего права. Пробел в праве всегда является и пробелом в законе, но не всегда пробел в законе есть пробел в праве.

Источник: http://kirov.arbitr.ru/press/press_self/235.html

Адвокат Титов
Добавить комментарий